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，取得稅務(wù)局代開的金額為5000萬元的發(fā)票一張，抬頭為B的完稅憑證一張。A公司賬務(wù)處理，借：在建工程 5280萬 貸：銀行存款 5280萬，然后將“在建工程”科目轉(zhuǎn)入“固定資產(chǎn)”科目，并以此計提折舊264萬元。請分析A公司負擔的稅金以及A公司負擔B公司稅金計入房產(chǎn)原值計提的折舊能否稅前扣除？
分析：
1、280萬元的代繳稅費不可以在A公司的企業(yè)所得稅稅前進行扣除。
本案例中，A公司支付B公司工程款5000萬元，相關(guān)稅費均由A公司承擔的法律實質(zhì)是A公司支付B公司不含稅工程款5000萬元，A公司承擔相關(guān)稅費280萬元，并取得一張稅務(wù)局代開金額為5000萬元的發(fā)票和一張?zhí)ь^為B的完稅憑證。該張稅務(wù)局代開金額為5000萬元的發(fā)票，由于抬頭為B公司，從法律形式上看，該280萬元的支出，并以此計提折舊264萬元與A公司的生產(chǎn)經(jīng)營沒有關(guān)系，不能夠在A公司企業(yè)所得稅稅前進行扣除。
2、包稅合同中的代繳稅費要在A公司企業(yè)所得稅稅前扣除的轉(zhuǎn)化技巧
A公司代替B公司承擔相關(guān)稅費要在企業(yè)所得稅前扣除，必須按照以下方法進行處理：
一是A公司與B公司簽定《建設(shè)工程承包合同》時，必須在合同中載明含稅金額（稅前金額），5000÷（1-5.6%）=5296.61萬元（因本案例中的總稅負率為280÷5000=5.6%，則A公司辦公樓所在地的綜合稅率為5.6%）。
二是A公司向稅務(wù)機關(guān)繳納稅款5296.61×5.6%=296.61萬元，支付B公司不含稅工程款或稅后價款5000萬元。A公司取得金額為5296.61萬元的發(fā)票，A公司的財務(wù)處理為借：在建工程5296.61萬元 貸：銀行存款 5296.61萬元，后附憑證為合同、金額為5296.61萬元的發(fā)票，金額為5000萬元的付款憑證。
[1] 作者簡介：肖太壽（1972——），男，江西寧都縣人，中國社會科學(xué)院經(jīng)濟學(xué)碩士，中央財經(jīng)大學(xué)經(jīng)濟學(xué)博士，現(xiàn)在財政部財政科學(xué)研究所博士后流動站從事研究工作。研究方向：稅收理論與政策。
“包稅”條款的法律效力
目前在經(jīng)濟合同的簽訂環(huán)節(jié)，締約雙方通常對交易行為應(yīng)負擔的稅費進行書面約定，因此會出現(xiàn)非納稅義務(wù)人負擔繳納稅款的情形。這種約定是否具有法律效力？許多人認為在合同中作上述規(guī)定明顯有非法轉(zhuǎn)移納稅義務(wù)的企圖，且有故意降低計稅基數(shù)以逃避稅款的嫌疑。實踐中多數(shù)法院在審理時也常常引用《中華人民共和國稅收征收管理法實施細則》第三條第二款“納稅人應(yīng)當依照稅收法律、行政法規(guī)的規(guī)定履行納稅義務(wù)；其簽訂的合同、協(xié)議等與稅收法律、行政法規(guī)相抵觸的，一律無效”的規(guī)定而否定該稅款負擔條款的效力。
筆者認為，對此問題還需具體分析，在確定稅款負擔條款效力時應(yīng)該結(jié)合《中華人民共和國合同法》第五十二條“有下列情形之一的，合同無效：
?。ㄒ唬┮环揭云墼p、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；
?。ǘ阂獯ǎ瑩p害國家、集體或者第三人利益；
?。ㄈ┮院戏ㄐ问窖谏w非法目的；
?。ㄋ模p害社會公共利益；
?。ㄎ澹┻`反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定”內(nèi)容進行理解把握：
首先，稅款負擔條款并非是約定誰負有法律上納稅義務(wù)—“應(yīng)然”，而是對稅款（作為履約成本）實際負擔主體—“實然”的確認，屬于雙方交易環(huán)節(jié)中經(jīng)濟利益的分配，因而與稅收法律、行政法規(guī)中納稅義務(wù)人強制性規(guī)定并不抵觸。實際上一些稅收規(guī)范性文件也默認這種約定的合法性，如《國家稅務(wù)總局關(guān)于雇主為其雇員負擔個人所得稅稅款計征問題的通知》（國稅發(fā)[1996]199號）、《國家稅務(wù)總局關(guān)于明確單位或個人為納稅義務(wù)人的勞動報酬所得代付稅款計算公式的通知》（國稅發(fā)[1996]161號）等文件就已間接承認雇主為其雇員負擔個人所得稅稅款的合法性。
《國家稅務(wù)總局關(guān)于中國銀行海外分行取得來源于境內(nèi)利息收入稅務(wù)處理問題的函》（國稅函[2001]189號）第三條更是明確規(guī)定，“關(guān)于“包稅”條款問題：根據(jù)我國稅法規(guī)定，外國企業(yè)來源于我國境內(nèi)的所得，以收益人為納稅義務(wù)人，境內(nèi)支付人為扣繳義務(wù)人。外國企業(yè)與國內(nèi)企業(yè)所簽訂的合同中，有關(guān)稅收問題，不論條款如何表述，不能改變上述稅法所規(guī)定的義務(wù)。至于合同條款中約定由國內(nèi)企業(yè)在經(jīng)濟上負擔外國企業(yè)的稅款，屬于合同當事人之間的一種商業(yè)約定，稅務(wù)部門將不予干涉。但凡合同中約定由國內(nèi)企業(yè)負擔外國企業(yè)稅款的，稅務(wù)部門將采取將上述不含稅收入換算為含稅收入后計算征稅”。
其次，探究稅收征管法實施細則第三條第二款的立法目的，其本意在于防止締約雙方故意逃避納稅義務(wù)，造成國家稅款的流失?，F(xiàn)實中雙方約定稅負的原因大部分情形乃是基于交易慣例，其本意并非故意逃避國家稅收。因此，如果締約雙方在起草稅款負擔條款時主觀上沒有規(guī)避國家稅收的故意、客觀上稅款承擔方在合同履行中也足額繳納了稅款，法院在此情況下應(yīng)尊重當事人的意思自治，不宜判定稅款負擔條款無效。如果約定的稅款負擔主體事后并沒有實際繳納稅款，稅務(wù)機關(guān)則應(yīng)根據(jù)稅法確定的納稅義務(wù)人追征稅款，該納稅義務(wù)人不得以稅款負擔條款約定為由進行抗辯。
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