中國有關(guān)部門近期對多家汽車、通信、科技等跨國企業(yè)發(fā)起了密集的反壟斷調(diào)查。日前,中國歐盟商會公開發(fā)表聲明,稱中國官方強(qiáng)硬的調(diào)查方式對于部分外資企業(yè)來說似乎并不公平。但聲明中涉及的若干事實,基于我作為律師的行業(yè)經(jīng)驗,卻有不同的看法。
  比如對執(zhí)法程序的質(zhì)疑,大可不必過于擔(dān)心。中國的反壟斷執(zhí)法雖然起步時間較短,但關(guān)于執(zhí)法程序的規(guī)定還是比較明確和嚴(yán)謹(jǐn),比如國家發(fā)改委的《反價格壟斷行政執(zhí)法程序規(guī)定》,國家工商總局的《查處壟斷協(xié)議、濫用市場支配地位案件程序規(guī)定》。尤其是,中國的行政執(zhí)法同樣要受到司法權(quán)力的監(jiān)督,《行政處罰法》《行政訴訟法》在中國已經(jīng)成熟實施多年。假定反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)果真簡單粗暴,存在程序問題或事實認(rèn)定、法律適用的問題,被處罰企業(yè)完全有權(quán)利到法院去起訴執(zhí)法機(jī)構(gòu)。然而,從目前公開的處罰案件來看,還沒有任何一家企業(yè)起訴到了法院。至于某些企業(yè)反映的不要對調(diào)查者提出質(zhì)疑、不得在調(diào)查過程(不是審訊環(huán)節(jié))中雇傭律師等等,應(yīng)該是早就被官方辟謠的“虛假舊聞”了。
  某些跨國公司所謂針對性執(zhí)法的質(zhì)疑,則是因為其對中國反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)的堅決態(tài)度和執(zhí)法的常態(tài)化在心理上不適應(yīng)。某些企業(yè)強(qiáng)調(diào),對類似行為國外執(zhí)法機(jī)構(gòu)沒有調(diào)查,同時,很多存在類似行為的中國企業(yè)則沒有被調(diào)查。這些泛泛之語可謂一葉障目。
  首先,由于中國反壟斷司法實踐起步較晚,導(dǎo)致某些公司在中國的經(jīng)營模式獨立于其在歐盟、北美的行為模式,在他國沒有違法行為不等于在中國沒有違法的行徑,相信某些被調(diào)查對象對此心知肚明。其次,即使是同樣的行為模式,對不同法域的競爭環(huán)境及消費者損害的程度也不盡相同,導(dǎo)致不同國家反壟斷機(jī)構(gòu)對類似違法行為的關(guān)注度有所區(qū)別。中國制造業(yè)占全球比重已經(jīng)超過1/3,手機(jī)產(chǎn)量占全球出貨量70.6%,彩電產(chǎn)量超過60%,新車銷售量超過25%,這些來源于公開渠道的數(shù)據(jù)可以充分說明某些壟斷行為對中國產(chǎn)業(yè)競爭環(huán)境的影響度,也就決定了中國反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)的關(guān)注度。再次,目前公開的一些調(diào)查案件,比如涉及知識產(chǎn)權(quán)濫用的案件,其實是全球執(zhí)法機(jī)構(gòu)在共同探討摸索的課題,實無現(xiàn)成經(jīng)驗可以照搬。至于針對外企執(zhí)法而忽略存在同樣問題的中國企業(yè)之說,在事實上不成立。況且,任何國家的機(jī)構(gòu)執(zhí)法資源都是有限的,調(diào)查總有先來后到、輕重緩急。但只要你實施了壟斷行為而不整改,下一個被查處的可能就是你。
  其實,我很贊同聲明中的*9句話,“中國歐盟商會始終認(rèn)為《反壟斷法》的有效執(zhí)行將有益于中國市場經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展”。我愿意補(bǔ)充的是,沒有這些反壟斷執(zhí)法者的勇氣,就不會有中國反壟斷執(zhí)法目前的格局,因為萬事開頭難,他們需要被鼓勵。
  某些跨國公司所謂針對性執(zhí)法的質(zhì)疑,則是因為其對中國反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)的堅決態(tài)度和執(zhí)法的常態(tài)化在心理上不適應(yīng)。只要你實施了壟斷行為而不整改,下一個被查處的可能就是你。

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