*9節(jié) 證券法的基本理論(簡單了解)
第二節(jié) 證券的發(fā)行與交易
一、股票發(fā)行的一般理論
(一)、公開發(fā)行證券的認定：(P171)
1、向不特定對象發(fā)行證券;
2、向累計超過200人的特定對象發(fā)行證券;
3、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為。
(二)股票發(fā)行的核準
公開發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報經(jīng)國務院證券監(jiān)督管理機構或者國務院授權的部門核準或者審批;未經(jīng)依法核準或者審批，任何單位和個人不得向社會公開發(fā)行證券。
二、首次公開發(fā)行股票的條件(P172)
1、發(fā)行人應當是依法設立且合法存續(xù)一定期限的股份有限公司。
(1)該股份有限公司應自成立后，持續(xù)經(jīng)營時間在3年以上。
(2)有限責任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營時間可以從有限責任公司成立之日起計算，并達3年以上(經(jīng)國務院批準，有限責任公司在依法變更為股份有限公司時，可以采取募集設立方式公開發(fā)行股票)。
提示 ：有限責任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于有限責任公司的凈資產(chǎn)額。
(3)經(jīng)國務院批準，可以不受上述時間的限制。
2、發(fā)行人的注冊資本己足額繳納，發(fā)起人或者股東用作出資的資產(chǎn)的財產(chǎn)權轉移手續(xù)已經(jīng)辦理完畢，發(fā)行人的主要資產(chǎn)不存在重大權屬糾紛。
3、發(fā)行人的生產(chǎn)經(jīng)營符合法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，符合國家產(chǎn)業(yè)政策。
4、發(fā)行人最近3年內主營業(yè)務和董事、高級管理人員沒有發(fā)生重大變化，實際控制人沒有發(fā)生變更(強調“穩(wěn)定”)。
5、發(fā)行人的股權清晰，控股股東和受控股股東、實際控制人支配的股東持有的發(fā)行人股份不存在重大權屬糾紛。
6、發(fā)行人的資產(chǎn)完整，人員、財務、機構和業(yè)務獨立。
(1)發(fā)行人的總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財務負責人和董事會秘書(注意不包括董事、監(jiān)事)等高級管理人員不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)中擔任除董事、監(jiān)事以外的其他職務，不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)領薪;發(fā)行人的財務人員不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)中兼職(強調“人員獨立”)。
提示：(1)上市公司的總經(jīng)理必須專職，總經(jīng)理在集團等控股股東單位不得擔任除“董事”以外的其他職務;(2)上市公司總經(jīng)理及高層管理人員(副總經(jīng)理、財務主管和董事會秘書)必須在上市公司領薪，不得由控股股東代發(fā)薪水。
(2)發(fā)行人不得與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)共用銀行賬戶。
(3)發(fā)行人的業(yè)務應當獨立于控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)之間不得有同業(yè)競爭或者顯失公平的關聯(lián)交易。
7、發(fā)行人具備健全且運行良好的組織機構。這里注意以下要點：
(1)發(fā)行人已經(jīng)依法建立健全了股東大會、董事會、監(jiān)事會、獨立董事、董事會秘書制度，其相關機構和人員能夠依法履行職責。
(2)發(fā)行人的董事、監(jiān)事和高級管理人員符合規(guī)定的任職資格，而且不得有下列情形：①被中國證監(jiān)會采取證券市場禁入措施尚在禁入期的;②最近36個月內受到中國證監(jiān)會行政處罰;③最近12個月內受到證券交易所公開譴責;④因涉嫌犯罪尚未有明確結論意見。
(3)發(fā)行人的公司章程中已明確對外擔保的審批權限和審議程序，不存在違規(guī)擔保的情形。
例如：根據(jù)《公司法》和公司章程規(guī)定：公司轉讓、受讓重大資產(chǎn)或者對外提供擔保等事項必須經(jīng)股東大會作出決議的，董事會應當及時召集股東大會會議，由股東大會就上述事項進行表決。
(4)發(fā)行人有嚴格的資金管理制度，不得有資金被控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)以借款、代償債務、代墊款項或者其他方式占用的情形。
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