目前，大部分期貨公司《期貨經(jīng)紀合同》中的變更條款未能對變更事項進行全面、靈活的約定。筆者建議應予以嚴謹、靈活、全面的約定，以在快速發(fā)展的期貨市場中更好地保障期貨公司和期貨投資者權利。
　　合同變更
　　1、什么是合同變更
　　我國《合同法》并未對合同變更的概念予以明確定義。一般來說，合同變更有廣義與狹義之分。嚴格意義上的合同變更即狹義的合同變更，是指合同內(nèi)容的變化，指在合同主體不變的情況下，在合同沒有履行或沒有完全履行之前，當事人對合同約定的權利義務進行局部調(diào)整，通常表現(xiàn)為對合同的修改或補充。從我國《合同法》第五章的規(guī)定來看，采用的也正是嚴格意義上的合同變更的概念。
　　合同的變更以消滅、補充或修改基礎合同為目的，合同變更的前提是存在有效的基礎合同。在期貨業(yè)務領域，投資者與期貨公司經(jīng)紀關系的確立以雙方是否簽訂《期貨經(jīng)紀合同》為依據(jù)。在期貨經(jīng)紀業(yè)務存續(xù)期間，發(fā)生需要對《期貨經(jīng)紀合同》約定的權利義務進行變更的情形時，按照《期貨經(jīng)紀合同》中約定的變更條款予以修改或補充原《期貨經(jīng)紀合同》，變更的結果是雙方權利義務的改變。
　　2、合同變更的類型
　　在合同法理論上，合同變更分為法定變更與合意變更。法定變更又稱為單方變更，是指一方依法享有的單方通知對方變更合同的權利，如《合同法》第258條所規(guī)定的定做人單方變更權、第308條所規(guī)定的托運人單方變更權等。在法學理論當中，單方變更權是形成權，變更的意思表示送達相對人時，合同即發(fā)生變更，合同變更與否不依賴于相對人的意思表示。
　　合意變更即當事人協(xié)商一致的變更。適用《合同法》第77條“當事人協(xié)商一致，可以變更合同”的規(guī)定。在傳統(tǒng)大陸法法學理論中，合同被認為是一種“合意”或者“協(xié)議”?！斗▏穹ǖ洹返?101條規(guī)定：“契約是一種合意，依此合意，一人或數(shù)人對于其他一人或數(shù)人負擔給付、作為或者不作為的債務。”我國《合同法》第77條的“協(xié)商一致”，依學理解釋這里的“協(xié)商”即是“合意”，是合同當事人對原合同內(nèi)容的變更達成“合意”。由此可見，只要原合同的當事人達成合意，且合意實際構成了對合同的變更，那么這樣的變更就是合意變更，同樣具有合同約束力。
　　在期貨經(jīng)紀業(yè)務領域，由于法律并未賦予期貨公司或期貨投資者單方變更《期貨經(jīng)紀合同》的權利，因而《期貨經(jīng)紀合同》中約定的變更均屬于合意變更。也就是說，在不違反法律法規(guī)以及相關的政策性文件的前提下，《期貨經(jīng)紀合同》的變更事宜、生效方式由雙方約定。
　　3、合同變更的生效方式
　　合同變更的生效方式包括明示和默示的承諾。明示的承諾無需贅述，本文僅對默示承諾是否可作為變更的生效方式予以探討。
　　《合同法》第22條規(guī)定：“承諾應當以通知的方式作出，但根據(jù)交易習慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。”該規(guī)定對默示的承諾方式予以了認可?！?6人民法院關于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見（試行）》（下稱《民通意見》）第66條規(guī)定：“一方當事人向對方當事人提出民事權利的要求，對方未用語言或者文字明確表示意見，但其行為表明已接受的，可以認定為默示。不作為的默示只有在法律有規(guī)定或者當事人雙方有約定的情況下，才可以視為意思表示。”《期貨經(jīng)紀合同》是期貨公司與投資者雙方認可的，符合法律規(guī)定與當事人意思自治的，關于雙方權利義務的約定，在《期貨經(jīng)紀合同》中約定對不作為的默示的效力，符合《民通意見》第66條的規(guī)定，當然可以“視為意思表示”。
　　也就是說，《期貨經(jīng)紀合同》變更條款的約定方式，既可以約定為明示承諾，也可以約定為默示承諾。
　　《指引》中變更條款的適用性分析
　　《指引》中關于合同變更的條款分別為第65條、第66條。該兩條將《期貨經(jīng)紀合同》的變更分為兩個層面，即第65條所規(guī)定的因法律、法規(guī)、規(guī)章、政策及期貨交易所規(guī)則發(fā)生變化時的有關合同條款的變更及生效的規(guī)則，另一個層面即第66條所規(guī)定的除第65條變更原因之外的變更和生效規(guī)則。
　　然而，根據(jù)期貨業(yè)務實踐來看，《期貨經(jīng)紀合同》發(fā)生變更的情形有以下幾種：
　　其一，法律、法規(guī)、規(guī)章、政策及期貨交易所規(guī)則發(fā)生變化時，《期貨經(jīng)紀合同》中與之相關的約定條款的同步變更（此為不得不變的變更）。
　　其二，因期貨公司業(yè)務發(fā)展需要的變更（此為業(yè)務需要的變更，如期貨公司服務升級、期貨經(jīng)紀合同改版）。
　　其三，除前兩款所述情況外，需對合同變更或補充的（此為雙方協(xié)商的變更，如投資者與期貨公司雙方就合同約定的某些事項變更、修改原約定）。
　　對于上述三種合同變更的發(fā)生，應視具體情形的不同而適用不同的生效規(guī)則。
　　由此可以看出，《<期貨經(jīng)紀合同>指引》（下稱《指引》）第65條和第66條關于變更的約定，未將實際業(yè)務操作中期貨公司因業(yè)務發(fā)展需要而對《期貨經(jīng)紀合同》進行更新的情形及其生效規(guī)則單獨區(qū)分，或是將該情形統(tǒng)一歸入雙方協(xié)商的變更與生效約定中。但是，隨著期貨業(yè)務的發(fā)展，以及投資者對期貨業(yè)務認識的深化，期貨公司服務的升級及《期貨經(jīng)紀合同》的更新是必然且無法避免的。
　　按照《指引》第66條的約定，需要“雙方協(xié)商一致并且簽訂書面變更或者補充協(xié)議”，對于期貨市場二百多萬存量客戶而言，此舉實在難以操作。但是根據(jù)約定，沒有簽訂書面變更或補充協(xié)議就意味著變更未生效，這就產(chǎn)生了一個悖論：期貨公司到底是按照新版合同的約定對客戶予以統(tǒng)一服務，還是因存量客戶無法簽訂變更或補充協(xié)議而對存量客戶按照舊版合同服務，對新客戶按照新版合同服務？
　　顯然，分別服務的方式是不可行的。在實踐中，期貨公司只能按照變更后的合同統(tǒng)一對新舊客戶予以服務。若此時存量客戶中發(fā)生糾紛，那么，對存量客戶而言，變更后的合同是否為生效合同？期貨公司按照變更后的合同服務的行為，究竟有沒有違反合同約定？
　　可見，《指引》關于合同變更的約定雖然在很大程度上保障了《期貨經(jīng)紀合同》的穩(wěn)定性，限制了除法律法規(guī)、期貨交易所規(guī)則變更之外的約定變更，但同時也對期貨公司形成了限制，在靈活性、適用性、全面性方面還有待商討。
　　2007年頒布的《證券交易委托代理協(xié)議指引》第74條和第75條兩條從兩個層面對協(xié)議簽署后的變更與生效規(guī)則予以約定。具體來說，第74條為因法律、法規(guī)、規(guī)章、政策、業(yè)務規(guī)則與交易規(guī)則的變更而變更的，直接按照新規(guī)辦理，協(xié)議其他條款繼續(xù)有效。第75條為因第74條以外的情形需對協(xié)議變更或補充的，生效規(guī)則為證券公司將變更公示，客戶一定時間內(nèi)無異議的即生效。對比可以看出，《證券交易委托代理協(xié)議指引》的變更約定更具靈活性與適用性。
　　約定變更條款的建議
　　根據(jù)期貨經(jīng)紀業(yè)務實際操作中可能涉及的合同變更的情況，筆者認為，對《期貨經(jīng)紀合同》的變更條款應從以下三個層面約定，且應根據(jù)具體情形的不同而約定不同的生效規(guī)則，在保障期貨投資者權益的同時，為期貨公司業(yè)務發(fā)展需要留存一定空間。
　　*9層，因法律法規(guī)、規(guī)章政策、期貨交易所規(guī)則發(fā)生同步變更的，直接適用法律法規(guī)、規(guī)章政策、期貨交易所規(guī)則，可約定生效規(guī)則為公示生效，亦可約定為直接生效。
　　第二層，因期貨公司業(yè)務發(fā)展需對《期貨經(jīng)紀合同》變更的，生效規(guī)則為公示通知，投資者享有異議權，約定時間內(nèi)無異議則生效。
　　第三層，因前兩款原因以外的情況需對合同予以變更或補充的，生效規(guī)則為雙方協(xié)商一致，以簽署變更或補充協(xié)議的方式生效，亦可約定為公示生效。
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