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　　合同法律制度

　　1、合同的概念和法律特征

　　合同，是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。其法律特征：①合同當(dāng)事人的法律地位平等;②合同是在當(dāng)事人自愿基礎(chǔ)上進行的民事法律行為;③合同是雙方或多方的民事法律行為;④合同是關(guān)于民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

　　2、合同的種類

　　合同可從兩方面進行方類：一是基于法定形態(tài)對合同進行分類(指合同法中直接規(guī)定的各種有名合同);二是在合同法理方面對合同進行的分類(屬學(xué)理上的分類)。

　　①雙務(wù)合同和單務(wù)合同;②諾成合同和實踐合同;③有名合同和無名合同;④要式合同和無名合同;⑤主合同和從合同。

　　雙務(wù)合同，如買賣合同、租賃合同等;單務(wù)合同，如借款合同;諾成合同也稱為不要物合同，絕大多數(shù)屬于此合同，實踐合同也稱要物合同，如保管合同、借用合同;有名合同也稱典型合同(15類)，無名合同也稱非典型合同;要式合同和不要式合同，可以書面形式、口頭形式、其他形式。

　　從合同也稱附屬合同，如有擔(dān)保的借款合同中，借款合同是主合同，擔(dān)保合同是該借款合同的從合同。

　　3、合同生效的要件

　　合同成立并生效后，權(quán)利人享有請求和接受義務(wù)人履行合同義務(wù)的權(quán)利(包括請求法院強制執(zhí)行的權(quán)利、對方違約時獲得補救的權(quán)利等)，義務(wù)人承擔(dān)按約定履行自己的義務(wù)、違約時(拒絕履行或不適當(dāng)履行)的違約責(zé)任。其法律要件：

　?、僦黧w合格，即行為人具有相應(yīng)行為能力。

　　1)完全民事行為能力人，年滿18歲的自然人、滿16-18(不滿18)的未成年人有自己的勞動收入視為完全民事行為能力人，可以單獨訂立合同。

　　2)限制行為能力人，只能進行與其年齡、智力和精神狀況相當(dāng)?shù)暮贤袨?包括10周歲以上不滿18周歲、不能完全辨認自己行為的精神病人

　　3)無民事行為能力人，不滿10周歲、不能辯認自己行為的精神病人，不能實施合同行為。

　　②內(nèi)容合法，內(nèi)容不得與法律的強制性或禁止性規(guī)范相抵觸，合同行為須遵守國家法律、政策，不得違反社會公共利益、不得違背社會的公序良俗。

　?、垡馑急硎菊鎸?，即行為人內(nèi)心意愿自由產(chǎn)生、與表達出來的意思一致，具體含義：1)內(nèi)心希望發(fā)生某種法律后果的意思，為效果意思;2)將效果意思表達于外部意思，為表示意思;3)用以表達效果意思的方式、行為，為表示行為。如果意思表示有瑕疵的行為，屬法律規(guī)定的情形，則可能為無效或變更、撤銷。

　?、芎贤男问胶戏ā?/div>

　　4、違反生效要件的合同

　　包括三類：無效合同、效力待定合同，可變更、可撤銷合同。

　　無效合同，按指不具備合同的生效要件而不能發(fā)生當(dāng)事人所預(yù)期的法律后果的合同。

　　無效合同具有溯及既往的效力，合同部分無效不影響其他部分效力的，其他部分仍有效。無效合同的種類：

　　①一方以欺詐、脅迫的手段訂立的損害國家利益的合同;

　?、趷阂獯ǎ瑩p害國家、集體或者第三人利益的合同;

　　③合法形式掩蓋非法目的的合同;

　?、軗p害社會公共利益的合同;

　?、葸`反法律和行政法規(guī)的強制性規(guī)定的合同

　　效力待定合同，指雖已成立，但由于不完全具備法律規(guī)定的有效條件，因而其是否能夠生效須經(jīng)權(quán)利人的承認才能確定的合同。效力待定合同有：

　　①合同的主體不具有相應(yīng)的民事行為能力，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同不必經(jīng)法定代理人追認。

　　②因無權(quán)代理而訂立的合同，無權(quán)代理包括行為人沒有代理權(quán)、超載代理權(quán)、代理權(quán)終止。

　?、蹮o權(quán)處分他人財產(chǎn)而訂立的合同，它是一種事實行為，屬于無效的民事行為。但經(jīng)權(quán)利人追認或無處分權(quán)人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。

　　可變更、可撤銷合同，指由于當(dāng)事人在意思表示方面存在瑕疵而可以對已經(jīng)成立的合同予以撤銷或變更。下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請求人民法院或仲裁機構(gòu)變更或者撤銷：

　?、僖蛑卮笳`解訂立的;②在訂立合同時顯失公平的。

　　合同變更、撤銷前的合同是有效合同，一旦確認變更或撤銷后，具有溯及到合同成立的效力。一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，屬于可變更或可撤銷合同，

　　5、合同的訂立

　　合同的訂立與合同的成立是兩個不同的概念。合同的訂立，是當(dāng)事人訂立合同的行為或過程，而合同的成立所體現(xiàn)的是合同訂立活動結(jié)果，表明當(dāng)事人就合同的主要內(nèi)容已經(jīng)達到合意即意思表示一致。合同的訂立包括要約、承諾兩個階段。

　　要約，也稱發(fā)盤，是當(dāng)事人一方以訂立合同為目的，就合同的主要條款向另一方提出建議的意思表示。發(fā)出要約的人是要約人，接受要約的人為受要約人或相對人。要約邀請，是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。

　　有效要約需符合以下條件：①要約必須是特定人的意思表示;②要約是以訂立合同為目的的意思表示;③要約是向要約人希望與其締結(jié)合同的相對人發(fā)出的意思表示;④要約的內(nèi)容必須具體確定。

　　要約與要約邀請的區(qū)別：①目的和效果不同，要約向?qū)Ψ桨l(fā)出的是要約，對方回應(yīng)的是承諾，合同成立;要約邀請向?qū)Ψ桨l(fā)出的是希望對方與自己發(fā)出要約，對方回應(yīng)的是要約，合同不成立;②對象不同，要約向特定人發(fā)現(xiàn)，要約邀請是向不特定人發(fā)出;③內(nèi)容不同，要約含有能使合同生效的主要條款，要約邀請不含有合同的主要條款;④法律約束不同，要約發(fā)出后經(jīng)受要約人承諾、合同成立，即受法律約束;要約邀請發(fā)出后，對方可以發(fā)出要約也可以不理睬。

　　我國五種典型的要約邀請形式：寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告。

　　要約到達受要約人時生效，撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。

　　不得撤銷的要約：①要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷;②受要約人有理由認為要約是不可撤銷，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作。

　　承諾，是受要約人同意要約的意思表示。承諾一經(jīng)作出并送達到要約人，合同即告成立。

　　承諾的要件：①承諾只能由受要約人向要約人作出;②承諾必須在有效期限內(nèi)作出;③承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致(要約的實質(zhì)內(nèi)容)

　　超過承諾期限發(fā)生承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效外，為新要約。受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更，為新要約。

　　承諾應(yīng)按下列規(guī)定到達：①要約以對話方式作出的，應(yīng)當(dāng)即時作出承諾，另有約定除外;②要約以非對話方式作出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合同期限內(nèi)到達。

　　要約的實質(zhì)性內(nèi)容，指有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等方面的內(nèi)容。

　　締約過失責(zé)任，是指在合同訂立過程中(即合同未成立)，因一方當(dāng)事人的過失給對方造成損失所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。

　　發(fā)生締約過失，給對方造損失的，應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：

　?、偌俳栌喠⒑贤?，惡意進行磋商;②故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或提供虛假情況;③有其他違背誠實信用原則的行為。

　　6、合同的履行

　　合同的履行，指債務(wù)人依合同的約定或法律的規(guī)定，全面、適當(dāng)?shù)芈男泻贤x務(wù)的行為。合同法規(guī)定，當(dāng)事人應(yīng)遵循誠實信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的、交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。合同履行的基本原則包括：全面履行原則、誠實信用原則、雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)。

　　全面履行原則，其要求：①履行主體適當(dāng);②履行標(biāo)的適當(dāng);③履行期限適當(dāng);④履行地點和方式適當(dāng)。

　　屆滿履行的屬遲延履行;履行地點應(yīng)在約定或法定地點履行，如果地點不明確的，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行;交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行;其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。

　　誠實信用原則，當(dāng)事人在履行合同時應(yīng)積極履行以下義務(wù)：①通知義務(wù);②協(xié)助履行義務(wù);③保密義務(wù)。

　　債權(quán)人協(xié)助履行的義務(wù)包括：1)及時接受履行;2)為債務(wù)人履行債務(wù)提供必要條件;3)在發(fā)生債務(wù)人不能履行或者不能完全履行債務(wù)時，應(yīng)采取積極措施、防止擴大損失等。

　　保密的內(nèi)容有：對方的商業(yè)秘密、技術(shù)秘密、財務(wù)狀況。

　　雙方合同履行中的抗辯權(quán)，債務(wù)人在法定條件下對抗權(quán)利人請求權(quán)而暫時拒絕履行債務(wù)的權(quán)利。

　　①同時履行抗辯權(quán)，雙方互負債務(wù)且無先后履行順序，應(yīng)同時履行;一方在對方履行前有權(quán)拒絕其履行要求，一方在對方履行債務(wù)不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。

　?、诓话部罐q權(quán)，指在雙務(wù)合同中有先付義務(wù)的當(dāng)事人在有證據(jù)證明后給付人具有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的情況時，可以中止自己先給付義務(wù)的履行。

　　后給付人喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的情況包括：1)經(jīng)營狀態(tài)嚴重惡化;2)轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù);3)喪失商業(yè)信譽;4)有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。

　?、巯嚷男锌罐q權(quán)，指在雙務(wù)合同中履行義務(wù)順序在后的一方當(dāng)事人，在履行義務(wù)順序在先的一方當(dāng)事人沒有履行或不適當(dāng)履行義務(wù)時，拒絕先履行一方請求其履行義務(wù)的權(quán)利。

　　它是一種延期抗辯權(quán)，只能使對方的請求權(quán)延期，而不能消滅對方的請求權(quán)。

　　7、合同的終止

　?、俸贤男?，它是合同終止的最正常、最主要的形式;

　?、诘咒N，抵銷的條件：1)當(dāng)事人雙方互相有債務(wù)、債權(quán);2)當(dāng)事人雙方的給付債務(wù)應(yīng)為同一種類;3)當(dāng)事人雙方的債務(wù)均已到履行期;4)當(dāng)事人雙方的債務(wù)均是可以抵銷的債務(wù)。

　　不得抵銷的債務(wù)(法定或約定)：1)相互提供勞務(wù)的債務(wù);2)與人身不可分離的債務(wù);3)法律規(guī)定禁止強制執(zhí)行的債務(wù);4)侵權(quán)行為所生的損害賠償債務(wù)。

　　③提存，指債務(wù)人于債務(wù)已屆履行期時，將無法給付的標(biāo)的物交給提存機關(guān)，以消滅債務(wù)的行為。債務(wù)人提存后，債務(wù)人的債務(wù)即告消滅。

　?、苊獬齻鶆?wù)，可以部分或者全部免除，全部免除的合同關(guān)系終止。

　　⑤混同，混同的原因包括概括承受(合并)、特定承受。特定承受，指債權(quán)人讓與或債務(wù)人承擔(dān)而承受權(quán)利義務(wù)。

　　概括承受是主要原因，混同導(dǎo)致合同關(guān)系絕對消滅;債權(quán)、債務(wù)同歸一人的，合同的權(quán)利義務(wù)終止，但涉及第三人利益的除外。

　　8、合同的擔(dān)保及其法律特征

　　合同的擔(dān)保，指根據(jù)法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定的擔(dān)保措施保證合同義務(wù)人履行義務(wù)的一項法律制度。其法律特征：①它具有明確的目的性;②它具有自愿性和平等性;③它具有從屬性。

　　9、合同擔(dān)保的形式

　　擔(dān)保物權(quán)都是合同擔(dān)保的形式，除此之外還包括：

　　①保證，保證人必須具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或公民;不得為保證人的有：國家機關(guān)、學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等公益為目的的事業(yè)單位、社會團體、企業(yè)法人的分支機構(gòu)、職能部門。

　　保證，包括一般保證、連帶保證。

　　一般保證，指保證人只對債務(wù)人不履行債務(wù)承擔(dān)補充責(zé)任的保證。保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證債任。保證人的這種權(quán)利就叫先抗辯權(quán)。連帶責(zé)任保證，指在債務(wù)人不履行債務(wù)時由保證人與債務(wù)人承擔(dān)連帶責(zé)任的保證。保證人不享有先抗議辯權(quán)。當(dāng)保證合同當(dāng)事人雙方對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。

　?、诙ń穑呛贤?dāng)事人一方為保證合同的履行，在合同訂立時或履行前，給付對方一定數(shù)額金錢的擔(dān)保方式。債務(wù)人履行債務(wù)后定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r款或者收回。

　　定金的效力：1)證約效力，能夠證明合同的成立、但不能證明主合同的效力;2)預(yù)先給付和抵銷的效力;3)擔(dān)保效力，給付定金的一方不履行約定的債務(wù)時，無權(quán)要求返還定金;收受定金的一方不履行約定債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。

　　定金是實踐合同，從實際交付之日起生效;定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不能超過主合同標(biāo)的額的20%(*6限額)，超出部分的部分應(yīng)無效。

　　定金罰則與違約金的區(qū)別：1)交付時間的不同，定金于合同履行前交付，違約金只能在違約行為發(fā)生后交付;2)效力不同，定金具有證明合同成立、預(yù)先給付的效力，違約金沒有;3)性質(zhì)不同，定金主要起合同擔(dān)保的作用，違約金是違約責(zé)任的一種形式。

　　當(dāng)事人既約定違約金、又約定金，一方違約時，對方只能選擇適用違約金或者定金條款其中的一種。

　　10、合同的保全

　　合同的保全，指法律為防止因債務(wù)人財產(chǎn)的不當(dāng)減少致使債權(quán)人債權(quán)的實現(xiàn)受到危害，而設(shè)置的保全債務(wù)人責(zé)任財產(chǎn)的法律制度，包括：債權(quán)人代位權(quán)制度、債權(quán)人撤銷權(quán)制度。

　　其法律特征：①它是債的對外效力的體現(xiàn)，也是合同相對性原則的例外;②它主要發(fā)生在合同有效期限成立期間;③它的基本方法是代位權(quán)和撤銷權(quán)的行使。

　　債權(quán)人的代位權(quán)，指當(dāng)債務(wù)人怠于行使其債權(quán)對債權(quán)人造成損害時，債權(quán)人為保全其債權(quán)，得以自己的名義行使債務(wù)****利的權(quán)利。這說明，代位權(quán)突破了相對性規(guī)則。

　　代位權(quán)須具備下述條件：①債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法;②債務(wù)人享有債權(quán)，但該債權(quán)非專屬于債務(wù)人自身;③債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán);④因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成的損害。

　　代位權(quán)應(yīng)向法院提出，當(dāng)次債務(wù)人向債權(quán)人履行了清償義務(wù)，債權(quán)人與債務(wù)人、債務(wù)人與次債務(wù)人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系即予消滅。

　　債權(quán)人的撤銷權(quán)，指因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或無償轉(zhuǎn)讓其財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人請求法院撤銷債務(wù)人該行為的權(quán)利。

　　撤銷權(quán)的行使須具備以下條件：①債務(wù)人有處分財產(chǎn)的行為;②債務(wù)人處分財產(chǎn)的行為危害到債權(quán);③債務(wù)人處分財產(chǎn)的行為發(fā)生在債權(quán)成立之后;④債務(wù)人以不理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)并侵害債權(quán)，債權(quán)人證明受讓人知情的。無償行為須具備上述三項條件，有償行為須具備上述四項條件，經(jīng)法院認定撤銷權(quán)成立的，債務(wù)人處分財產(chǎn)的行為自始無效。

　　11、合同的轉(zhuǎn)讓

　　合同的轉(zhuǎn)讓，指合同當(dāng)事人依法將合同的權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓給他人的合法行為。合同轉(zhuǎn)讓是變更合同主體，合同內(nèi)容并不發(fā)生變更。合同轉(zhuǎn)讓有三種：

　?、俸贤瑱?quán)利的轉(zhuǎn)讓，指合同中的債權(quán)人全部或部分將其債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的行為。

　　轉(zhuǎn)讓的權(quán)利具有可轉(zhuǎn)讓性，但下列情形不得轉(zhuǎn)讓：1)根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓，如人身性質(zhì)的債權(quán)、特定當(dāng)事人的信用而發(fā)生的債權(quán)等;2)按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓的;3)按法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的。

　　轉(zhuǎn)讓時債權(quán)人應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外。轉(zhuǎn)讓本身并不需要債務(wù)人的同意。

　　②合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓，債務(wù)人將合同的義務(wù)部分或全部轉(zhuǎn)讓給第三人應(yīng)經(jīng)債權(quán)人同意。

　?、酆贤瑱?quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓，分為意定概括轉(zhuǎn)讓、法定概括轉(zhuǎn)讓。當(dāng)事人訂立合同分立的，除債權(quán)人、債務(wù)人另有約定，分立的法人或其他組織對合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)、承擔(dān)連帶債務(wù)。

　　12、合同的變更

　　合同的變更，指合同成立后當(dāng)事人雙方經(jīng)過協(xié)商達成合意，對已經(jīng)成立的合同的內(nèi)容進行變更。

　　它的法律要件主要包括：①存在合法有效的合同關(guān)系;②合同的變更是合同內(nèi)容的變更，不包括合同主體的變更;③合同的變更應(yīng)依據(jù)法律規(guī)定或當(dāng)事人的約定進行。

　　合同的變更發(fā)生的場合：①基于法律的直接規(guī)定而變更合同;②經(jīng)當(dāng)事人雙方協(xié)商一致而變更合同;③因重大誤解而訂立合同的，有重大誤解的一方當(dāng)事人可以通過行使變更權(quán)變更合同;④因情勢變更使合同繼續(xù)履行顯失公平的，當(dāng)事人可以請求變更合同。

　　因重大誤解或情勢變更提出的合同變更，應(yīng)經(jīng)法院或仲裁機構(gòu)的裁決。

　　13、合同的解除，合同的解除包括協(xié)議解除、基于解除權(quán)的解除。

　　①協(xié)議解除;

　?、诨诮獬龣?quán)的解除。解除權(quán)是一種形成權(quán)，即只要解除權(quán)人將解除合同的單方意思表示通知對方即可產(chǎn)生解除合同的效力，而不必經(jīng)對方的同意。它包括約定解除、法定解除。

　　約定解除與協(xié)議解除的區(qū)別：

　　1)約定解除屬于事先的約定，協(xié)議解除是事后的解除(事，指不能履行或沒有必要履行);

　　2)當(dāng)事人約定解除權(quán)的，并不一定會產(chǎn)生解除合同的后果;協(xié)議解除一旦約定，一定是出現(xiàn)了協(xié)議解除的事由，會產(chǎn)生解除合同的后果(是一個新的合同解除原來訂立的合同);

　　3)約定解除是基于解除權(quán)的而解除合同，協(xié)議解除是基于雙方的協(xié)議解除合同，不能單方解除合同。

　　法定解除，法定解除和協(xié)議解除都是基于解除權(quán)而解除合同，法定解除的解除權(quán)是基于法律的直接規(guī)定，當(dāng)事人可以解除合同的情形：

　　1)因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的;

　　2)在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù);

　　3)當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合同期限內(nèi)仍未履行;

　　4)當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的;

　　5)法律規(guī)定的其他情形。

　　前四項是合同法律解除的幾種情況，第五項是概括性的補漏規(guī)定。

　　14、違約責(zé)任的概念

　　違約責(zé)任，即違反合同的責(zé)任，指合同當(dāng)事人不履行或不適當(dāng)履行合同義務(wù)所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。根據(jù)合同法規(guī)定，違約責(zé)任主要包括：繼續(xù)履行、采取補救措施或賠償損失。

　　違約責(zé)任只在合同關(guān)系當(dāng)事人之間產(chǎn)生，對于合同以外的第三人并不發(fā)生違約責(zé)任，盡管根據(jù)合同以外的第三人可以作為可以作為合同的履行主體，但違約責(zé)任仍由責(zé)務(wù)人承擔(dān)。

　　當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行不合約定，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任;第三人向債權(quán)人履行債務(wù)時存在不履行或履行不符合約定的，由債務(wù)人向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。

　　15、違約責(zé)任的構(gòu)成要件

　?、龠`約行為，分為預(yù)期違約和實際違約。

　　預(yù)期違約，發(fā)生在合同期限內(nèi)的一種毀約行為，實踐中可能表現(xiàn)為明示的預(yù)期違約和默示的預(yù)期違約。實際違約。實際違約，發(fā)生在合同屆滿后的違約，上述的不履行或者不適當(dāng)履行就屬于實際違約，預(yù)期違約造成非違約方信賴利益的損失，而實際違約造成的是非違約方期待利益的損失。

　　②主觀過錯，我國實行的是嚴格責(zé)任，違約的責(zé)任通常是通過推定的方法加以認定，債權(quán)人就債務(wù)人的主觀過錯不承擔(dān)舉證責(zé)任。

　　16、承擔(dān)違約責(zé)任的方式：①繼續(xù)履行;②支付違約金;③違約損害賠償。

　　繼續(xù)履行，是合同實際履行原則的要求和延伸，是在發(fā)生違約行為后的一種補救措施。

　　違約金，約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或仲裁機構(gòu)予以增加;高于造成的損失，當(dāng)事人可以請求人民法院或仲裁機構(gòu)予以減少。違約金條款也具有一定的獨立性。

　　違約損害賠償，目的主要是彌補或填補因違約行為造成債權(quán)人的利益損失，賠償范圍原則上以當(dāng)事人的實際損失為限，包括合同履行后可以獲得的利益，但不超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見的因違反合同可能造成的損失。

　　17、違約的免責(zé)事由

　　免責(zé)事由，又稱免責(zé)條件，指法律規(guī)定或合同約定的當(dāng)事人對其不履行或者不適當(dāng)履行合同義務(wù)免于承擔(dān)違約責(zé)任的條件。

　　①不可抗力，指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。它屬于事件的范疇不屬于民事主體的行為。但當(dāng)事人遲延履行發(fā)生的不可抗力除外(即不能免責(zé))：1)并不是所有不可抗力的發(fā)生都能構(gòu)成違約的免責(zé)事由，只有不可抗力影響到合同的履行時才可以免責(zé);2)只有當(dāng)不可抗力發(fā)生在合同履行期內(nèi)，才能構(gòu)成免責(zé)事由。

　?、谑芎θ说倪^錯，受害人的過錯可以成為違約方全部或者部分免除責(zé)任的依據(jù)。當(dāng)事人一方未采取適當(dāng)措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失要求賠償。

　?、勖庳?zé)條款，根據(jù)意思自治和合同自由原則，當(dāng)事人在訂立合同的可以約定免責(zé)條款。

　　下列免責(zé)條款無效：1)造成對方人身傷害的;2)因故意或重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。

　　違反法律規(guī)定或社會公共利益的免責(zé)條款不發(fā)生免責(zé)的法律效力。

　　最后，祝所有考經(jīng)濟師考生們考試成功！